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公司、企业工作人员受贿的刑事风险分析及防范

商务调查网公司、企业工作人员受贿的刑事风险在于是否构成非国家工作人员受贿罪。我国刑法第163条规定，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，构成非国家工作人员受贿罪。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，数额较大的，构成非国家工作人员受贿罪。根据2022年4月29日最高检联合公安部印发修订后《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第十条规定本罪的数额较大是指数额在三万元以上的，应予立案追诉。
一、非国家工作人员受贿罪的主体
非国家工作人员受贿罪的主体为特殊主体，仅限于公司、企业或者其他单位的工作人员，不具有该身份的人员不构成本罪。实践中在公司、企业、其他单位中从事领导、组织、管理工作的人员，如公司的董事、监事以及公司、企业的经理、厂长、财会人员以及其他受公司、企业聘用从事管理事务的人员非国家工作人员受贿罪的高风险人员。
二、利用职务上的便利是本罪构罪的行为条件
利用职务上的便利是指行为人利用自己所任职务赋予或者同职务有关的便利条件。包括以下几个方面:1、利用自己主管、分管、经手等工作职务、岗位范围内的权限，为行贿人谋取利益;2、利用自己的权力去指挥、影响下属及利用其他人员与职务有关的权限，为行贿人谋取利益;3、利用、凭借权限、岗位、地位控制、左右其他人员，或者利用其他有求于己的人员职务上的权限，为行贿人谋取利益。后两种行为虽然是利用第三者的权限，但仍是以自己的职务、岗位、地位为基础的。
三、主动索要和被动收受（非法收受）是本罪受贿的两种行为方式
不管是主动索要还是非法收受，构罪条件都要求必须为他人谋取利益，这里的利益包括正当利益也包括不正当利益。至于为他人谋取的利益最终是否实现，不影响本罪的成立。
四、经济往来中公司、企业工作人员收受的回扣、手续费是否构成本罪的认定
认定本罪时，应将违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费的行为，与正当业务行为相区别。经济往来中，公司、企业工作人员收受各种名义的折扣、佣金等，如如实入账的，不违反法律规定，不引发刑事风险。所谓“违反国家规定”主要体现在《反不正当竞争法》第8条第1款规定：“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。”国家工商行政管理局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》，回扣，是指经营者销售商品时在账外暗中以现金、实物或者其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款；账外暗中，是指未在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经费收支的财务账上按照财务会计制度规定明确如实记载，包括不记人财务账、转人其他财务账或者做账等。关于手续费是指在经济活动中，除回扣以外，违反国家规定支付给公司、企业人员的各种名义的钱款、如信息费、顾问费、劳务费、辛苦费、好处费等。
四、非国家工作人员受贿罪的量刑标准
根据刑法第163条的规定，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。
数额较大的标准为3万元以上。
五、非国家工作人员受贿罪的风险防范
1、就公司、企业管理而言，人员治理是非常重要的内容，如果人员治理不当，一旦构成刑事犯罪，使公司、企业相关人员身陷囹圄，还将严重损害单位利益，造成单位财产、声誉、人才等方面的损失。因此做好人员治理方面的合规管理，尤其是刑事合规管理非常重要。
企业文化价值观和规则与我国法律体系的价值观和规则保持一致。企业应当树立廉洁、忠诚的文化，提倡诚实、正直、透明，通过文化的树立和渗透防止腐败和欺诈。企业可以指导和规范员工的日常行为，增强企业人员尤其是高级管理人员的自律意识，从源头上防范刑事风险。
2、建立和健全企业治理结构、内控和监督机制，使相关人员在客观上无法实施违法犯罪行为。
3、制定完善的员工行为手册，并且要不定期组织员工培训。通过员工行为手册对员工提出基本的行为要求，要求员工必须遵纪守法，维护单位利益，不得从事违法行为。组织员工培训是企业合规计划的重要内容，通过培训可以让员工明确知悉公司的规范和制度，使其遵照执行，让员工知道明确的操作方法。
4、积极应对刑事合规危机
对于已经发现和披露的合规风险和违规事件，要积极应对，通过补救整改，将风险扼杀在摇篮里，避免财产、声誉、人才等损失进一步扩大。具体的做法是，在违规行为发生后，企业要及时开展内容合规调查，对于违规行为及时进行披露，对违规责任人及时进行挽救和惩戒，不能任由事态继续恶化，甚至通过违法违规手段进行掩盖。比如，对于员工实施商业贿赂的行为，应当在通过合规调查后，对已经构成犯罪的员工移送司法处置，而不是采取包庇袒护的做法，更不能为了掩盖犯罪而毁灭相关证据。公司、企业在违规行为引发的危机出现后，还应当针对企业存在的合规管理制度中的漏洞和缺陷进行弥补，甚至积极进行整改，并公示企业高管和员工，使其从中吸取经验教训，让违法违规行为得到有效控制。

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